«Права всегда остаются у автора» неверно, как и обратное. Гражданский кодекс различает четыре ситуации, и правила по умолчанию в них противоположные. Исход определяет не оплата, а то, кем подрядчик является юридически и что было предметом договора. Заказали студии, и право ваше по умолчанию. Заказали самозанятому дизайнеру лично, и нет, если в договоре об этом не написано.
Логотип нарисован, счёт оплачен, акт подписан. Через год компания решает зарегистрировать знак или продать бизнес, и выясняется, что исключительное право на логотип принадлежит дизайнеру. Ситуация настолько частая, что стала почти правилом, и держится она на одном простом заблуждении: люди считают, что права переходят вместе с деньгами.
Закон передаёт права заказчику по умолчанию только в двух случаях из четырёх, и оплата здесь ни при чём: значение имеют статус подрядчика и предмет договора. В двух других права переходят исключительно по условию договора, и если договор об этом молчит, молчание толкуется не в пользу заказчика.
Как определить, какая ситуация ваша
Ответьте на два вопроса: кем подрядчик является юридически и что записано предметом договора. Дальше правило определяется само.
Заказали студии или ИП с наёмными дизайнерами, и предметом договора было создание произведения. Исключительное право принадлежит вам по умолчанию, это пункт 1 статьи 1296 ГК. Оговорка в договоре может это изменить, поэтому текст всё равно стоит прочитать. Важное условие: подрядчик не должен быть автором лично. Если ИП рисует сам, это уже следующий сценарий.
Заказали автору лично: самозанятому дизайнеру, фотографу, иллюстратору. Пункт 5 статьи 1296 прямо исключает договоры, где подрядчик и есть автор. Работает пункт 2 статьи 1288: договором авторского заказа отчуждение исключительного права или лицензия «может быть предусмотрено». Может, значит, само не переходит. Договор молчит, значит, право осталось у автора.
Дизайнер в штате. Произведение служебное, и право у работодателя, но только если создание таких работ входит в установленные трудовые обязанности. Здесь же находится вторая неожиданность: если работодатель в течение трёх лет со дня, когда произведение предоставлено в его распоряжение, не начал его использовать, не передал право другому лицу и не сообщил автору о сохранении работы в тайне, право возвращается автору (абзац 2 пункта 2 статьи 1295 ГК).
Работа сделана попутно. Заказывали по договору подряда разработку сайта, а в нём оказались иллюстрации и фотографии, которых предмет договора не предусматривал. По статье 1297 право на них остаётся у подрядчика, если договором не предусмотрено иное, а вам достаётся простая лицензия без дополнительной платы, и только для тех целей, ради которых заключался договор. Использовать эти иллюстрации в рекламе или на упаковке вы уже не вправе.
Пришлите договор, покажем, какие права вы получаете на самом деле
Разберём текст до подписания: что переходит, что остаётся исполнителю и какие формулировки нужно поправить. Проверка договора от 3 600 ₽, первая консультация бесплатная.
Прислать договорДве формулировки, которые выглядят рабочими и не работают
Допустим, про права в договоре написано. Это ещё не значит, что они перешли.
«Исполнитель передаёт заказчику права на использование произведения». Звучит как передача, но это лицензия. По пункту 3 статьи 1233 ГК договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передаётся в полном объёме, считается лицензионным. Автор остаётся правообладателем и вправе использовать работу дальше, в том числе продать её кому-то ещё.
«Вознаграждение за передачу прав входит в стоимость работ». По пункту 3 статьи 1234 ГК в возмездном договоре об отчуждении должно быть согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения. Иначе договор считается незаключённым, то есть прав нет вовсе, а не «есть частично». Формулировка «входит в стоимость» оставляет спор о том, согласован ли порядок определения вознаграждения. Безопаснее выделить сумму за права отдельной строкой или прямо описать, как она считается.
И то, что часто упускают: договор об отчуждении заключается только в письменной форме, и её несоблюдение влечёт недействительность. Согласование в переписке и оплата по счёту письменную форму не заменяют.
Что ещё стоит проверить, кроме самой передачи
Чужие материалы в работе. Стоковые изображения, платные шрифты, чужие фотографии в макете. Подрядчик не может передать больше прав, чем у него есть, и если претензия придёт, придёт она к тому, кто использует результат, то есть к вам. В договоре нужны заверения об отсутствии прав третьих лиц и обязанность передать лицензии на всё, что вошло в работу.
Объём переданного. Даже при корректном отчуждении полезно перечислить способы использования, территорию и срок, и не потому что этого требует закон при отчуждении в полном объёме, а потому что спор о толковании дешевле предотвратить, чем выиграть.
Портфолио исполнителя. Здесь два разных права, и их часто путают. Право автора указывать своё имя неотчуждаемо, оно остаётся у него всегда (статья 1265 ГК). А вот показ работы в портфолио это уже использование произведения: публичный показ и доведение до всеобщего сведения по статье 1270 ГК. После отчуждения исключительного права автор вправе делать это только с вашего согласия. Поэтому портфолио и конфиденциальность до запуска стоит прописать в договоре прямо, а не выводить из передачи прав.
Четыре вопроса, которые задают чаще всего
Эти четыре всплывают почти в каждом договоре, и по трём из них расхожий ответ неверен. Отвечаем с обеих сторон: и для заказчика, и для исполнителя.
Могу ли я показывать произведение в портфолио?
Если исключительное право отдано заказчику, то нет, без его согласия нельзя. Показ работы в портфолио это публичный показ и доведение до всеобщего сведения, подпункты 3 и 11 пункта 2 статьи 1270 ГК. Оба входят в исключительное право, а значит, принадлежат тому, кому оно перешло.
Путаница возникает из-за права авторства: оно действительно неотчуждаемо (статья 1265 ГК). Но неотчуждаемо именно право называться автором, а не право публиковать работу. Одно другого не заменяет.
Что делать: прописывать портфолио отдельным пунктом договора. Обычная рабочая формула это лицензия исполнителю на показ работы в портфолио, с отсрочкой до публичного запуска проекта, если заказчику важна конфиденциальность.
Могу ли я использовать материалы произведения для выставки?
Здесь ответ зависит от того, чем вы владеете.
Если у вас оригинал произведения живописи, скульптуры, фотографии, и исключительное право к вам не перешло, закон даёт вам права напрямую: по пункту 2 статьи 1291 ГК собственник оригинала вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения демонстрировать его, воспроизводить в каталогах выставок и в изданиях о своей коллекции, а также передавать оригинал для показа на выставках других лиц. Для музея или галереи это основная рабочая норма.
Если у вас файлы, макеты, видео, а не оригинал вещи, статья 1291 не работает. Показ на выставке это публичный показ по подпункту 3 пункта 2 статьи 1270, и на него нужно право или лицензия.
Могу ли я использовать исходники в других проектах?
Переделать макет под другого клиента значит создать производное произведение. Переработка это отдельный способ использования, подпункт 9 пункта 2 статьи 1270 ГК, и он тоже входит в исключительное право.
Отдельная ловушка для исполнителей. Когда право принадлежит заказчику по статье 1296, исполнителю остаётся безвозмездная простая лицензия, но только для собственных нужд (пункт 2 статьи 1296 ГК). Работа для другого заказчика собственными нуждами не является. Та же конструкция в пункте 2 статьи 1297.
Что делать: если исполнитель планирует переиспользовать наработки, шрифтовую систему, библиотеку элементов, это нужно выводить из предмета договора прямо, а не надеяться на «собственные нужды».
Нужно ли согласие людей, которые снимаются?
Да, по общему правилу нужно, и это право отдельное от авторского. По статье 152.1 ГК обнародование и использование изображения гражданина допускаются только с его согласия. Перечень исключений закрытый, их три:
- использование в государственных, общественных или иных публичных интересах;
- изображение получено при съёмке в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях, кроме случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;
- гражданин позировал за плату.
Второе исключение обманчиво: съёмка на открытом мероприятии сама по себе рук не развязывает. Как только конкретный человек становится главным содержанием кадра, исключение перестаёт работать.
Что делать: собирать письменные согласия моделей и участников до съёмки, а в договоре с подрядчиком закреплять, что их сбор лежит на нём, и требовать передачи оригиналов согласий вместе с материалами.
Когда с этим стоит разобраться
Идеально до подписания. Практически в любой момент, пока автор на связи и готов подписать дополнительное соглашение. Хуже всего, когда права понадобились срочно: при регистрации товарного знака, при продаже доли, при выходе на маркетплейс, где требуют подтвердить права на изображения. В этот момент вторая сторона понимает, что ключ от сделки у неё.
Как мы проверяем договор
Занимает один-два рабочих дня. На выходе не «замечания вообще», а список правок, который можно отправить второй стороне как есть.
1. Определяем, чей это случай
Кем подрядчик является юридически и что записано предметом договора. От этого зависит правило по умолчанию и то, что вообще нужно чинить в тексте.
2. Проверяем передачу прав
Есть ли отчуждение в полном объёме, согласован ли размер вознаграждения за права, перечислены ли способы использования, срок и территория.
3. Смотрим на то, что вокруг
Материалы третьих лиц: стоковые изображения, шрифты, чужие фотографии в макете. Права на них подрядчик передать не может, и это отдельный риск заказчика.
4. Отдаём список правок
Конкретные формулировки взамен неработающих, с объяснением, что каждая меняет. Если нужно, сразу готовим свой вариант договора.
Четыре ситуации, четыре разных исхода
Одна и та же работа, логотип, приводит к разному результату в зависимости от того, с кем вы её заказывали. Это не тонкость, это четыре отдельные статьи Кодекса с противоположными правилами.
Две формулировки, из-за которых передача не срабатывает
Обе встречаются в договорах, которые стороны считают безупречными. Обе обнаруживаются в тот момент, когда права понадобились: при продаже бизнеса, регистрации знака или в суде.
Что ещё почитать
Договор это профилактика. Остальные страницы про то, что делать, когда профилактика не сработала.
Со стороны автора
Договор авторского заказа без ошибок
Тот же договор глазами исполнителя: что проверить автору, прежде чем отдавать работу заказчику.
Читать разбор
Если работу используют без прав
Взыскать компенсацию за нарушение
Как считается сумма, что нужно зафиксировать и два наших дела с цифрами.
Читать разбор
Цены и порядок работы
Услуги и цены
Проверка договора от 3 600 ₽, подготовка своего от 8 000 ₽. Что входит в бесплатную консультацию.
Читать разбор
Частые вопросы
Я оплатил работу. Разве права не переходят вместе с оплатой?
Нет. Оплата работы и переход исключительного права это разные события. Право переходит к заказчику по умолчанию только в двух ситуациях: когда подрядчик не является автором лично и предметом договора было создание произведения (пункт 1 статьи 1296 ГК), и когда произведение служебное (статья 1295 ГК). Оплата ни в той, ни в другой норме не упоминается вовсе. Во всех остальных случаях права переходят только по условию договора. Материальный носитель, файл или распечатку, вы получаете, право на произведение это само по себе не даёт.
Дизайнер самозанятый. Это что-то меняет?
Меняет, и сильно. Самозанятый дизайнер, который сам рисует и сам подписывает договор, это автор-подрядчик. Пункт 5 статьи 1296 ГК прямо исключает такие договоры из благоприятного для заказчика правила. Действует статья 1288: договором авторского заказа отчуждение права «может быть предусмотрено». Не предусмотрено, значит, не перешло, несмотря на оплату и акт.
У нас дизайнер в штате. Права на логотип наши?
Только если создание таких произведений входит в его трудовые обязанности. Пленум Верховного Суда в пункте 104 постановления от 23.04.2019 № 10 указал: произведение служебное, если задание на его создание было в пределах трудовых обязанностей работника; если такого задания в обязанностях нет, право принадлежит работнику. Там же сказано, что использование автором материалов работодателя само по себе произведение служебным не делает, а доказывать содержание трудовых обязанностей должен работодатель. Поэтому нужны должностная инструкция, служебные задания и акты, а не только строчка «дизайнер» в штатном расписании.
В договоре написано «все права переходят заказчику». Этого достаточно?
Чаще всего нет. По пункту 3 статьи 1233 ГК договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передаётся в полном объёме, считается лицензионным. Плюс по пункту 3 статьи 1234 в возмездном договоре об отчуждении должно быть согласовано вознаграждение за права или порядок его определения, иначе договор считается незаключённым. Фраза «все права переходят» не закрывает ни одно из этих двух требований.
Прошло два года, мы хотим зарегистрировать логотип как товарный знак. Поздно что-то исправлять?
Не поздно, но дороже. Права можно передать и отдельным договором, распространив его условия на прошлый период (пункт 2 статьи 425 ГК), если автор согласен. Проблема в том, что к этому моменту вы обычно уже не единственный, кто заинтересован: автор мог продать работу другому, использовать её в портфолио как свою или просто исчезнуть. Разбираться лучше до регистрации знака, а не после отказа или спора.
Дизайнер использовал стоковые картинки и платный шрифт. Чьи это риски?
Ваши, если в договоре не написано иное. Подрядчик не может передать больше прав, чем у него есть, и на чужие материалы в макете его гарантии не распространяются автоматически. Поэтому в договоре нужны заверения об отсутствии прав третьих лиц, обязанность передать лицензии на использованные материалы и ответственность подрядчика, если претензия придёт вам.
Сколько стоит проверить договор?
Проверка договора стоит от 3 600 ₽, подготовка своего договора под вашу работу от 8 000 ₽. Первая консультация бесплатная: посмотрим текст, скажем, есть ли в нём проблема и какого она масштаба, и назовём точную цену. Если договор в порядке, так и скажем.
Источники нормативной базы
- Пункт 1 статьи 1296 ГК РФ: исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
- Пункт 3 статьи 1296 ГК РФ: если по договору исключительное право принадлежит подрядчику, заказчик вправе использовать произведение в целях, для достижения которых был заключён договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
- Пункт 5 статьи 1296 ГК РФ: правила этой статьи не распространяются на договоры, в которых подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения.
- Пункт 2 статьи 1288 ГК РФ: договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.
- Пункт 2 статьи 1295 ГК РФ: исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное; если работодатель в течение трёх лет со дня, когда произведение предоставлено в его распоряжение, не начнёт его использование, не передаст право другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право возвращается автору.
- Пункт 104 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10: для признания произведения служебным имеет значение, входило ли задание на его создание в пределы трудовых обязанностей работника; использование автором материалов работодателя само по себе основанием для признания произведения служебным не является; бремя доказывания содержания трудовых обязанностей лежит на работодателе.
- Пункт 1 статьи 1297 ГК РФ: если произведение создано при выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали его создания, исключительное право принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не предусмотрено иное; заказчик вправе использовать произведение в целях договора на условиях простой (неисключительной) лицензии без выплаты дополнительного вознаграждения.
- Пункт 3 статьи 1233 ГК РФ: договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передаётся в полном объёме, считается лицензионным договором, за исключением договора в отношении права использования результата, специально созданного для включения в сложный объект.
- Пункт 2 статьи 1234 ГК РФ: договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме; несоблюдение письменной формы влечёт недействительность договора.
- Пункт 3 статьи 1234 ГК РФ: при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключённым.
- Статья 1265 ГК РФ: право авторства и право автора на имя неотчуждаемы и непередаваемы.
- Пункт 2 статьи 1270 ГК РФ: публичный показ, воспроизведение и доведение произведения до всеобщего сведения относятся к способам использования, входящим в исключительное право.
- Пункт 2 статьи 425 ГК РФ: стороны вправе установить, что условия заключённого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.
- Подпункты 3 и 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ: публичный показ произведения и доведение его до всеобщего сведения относятся к способам использования, входящим в исключительное право.
- Подпункт 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ: переработка произведения, то есть создание производного произведения, относится к способам использования, входящим в исключительное право.
- Пункт 2 статьи 1296 ГК РФ: если исключительное право принадлежит заказчику, подрядчик вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
- Пункт 2 статьи 1291 ГК РФ: приобретатель оригинала произведения, к которому не перешло исключительное право, вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения демонстрировать приобретённый оригинал, воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвящённых его коллекции, а также передавать оригинал для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами.
- Статья 152.1 ГК РФ: обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина допускаются только с его согласия; согласие не требуется, если изображение используется в государственных, общественных или иных публичных интересах, получено при съёмке в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях, кроме случаев, когда изображение является основным объектом использования, либо гражданин позировал за плату.
- Пункт 107 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10: положения статьи 1296 ГК РФ применяются только к случаям, когда подрядчиком (исполнителем) договора заказа на создание произведения выступает лицо, которое само не является автором заказанного произведения.
